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新人文主义与中国民法理论
新人文主义民法观 中国民法理论 物本主义
2012/11/19
新人文主义的民法观主张民法中“人”的因素先在于并重要于“物”的因素,人身关系法是财产关系法的基础；但同时其又反对“人”与“物”的对立,主张人必须谦虚地保持与自然和其他生灵的和谐关系,必须厉行“节约资源、保护环境”的原则,从而与人类中心主义的“老”人文主义相区别。物本主义是与新人文主义的民法观相反的学术观点,是一种以偏概全的理论,应该淘汰。
行政裁量的本质论与运行论
行政裁量 不确定法律概念 意思表示
2012/11/19
行政裁量是现代行政任务和行政功能变化的产物，其目的在于追求个案的正当性，减少立法成本，促进行政效能。从本质上看，行政裁量是一种行政机关的单方意思表示，是行政机关对法律效果的自由选择行为，从而与作为判断权范畴的不确定性概念相区别。由于行政裁量所包含的“主观意志性”的非理性因素极容易导致行政裁量权被滥用，为此，现代国家设计了各种规则和制度将其纳入到一定的框架之中，以实现行政法治理性。
国家赔偿：代位责任还是自己责任
国家赔偿 代位责任 责任
2012/11/19
这是一个可以列为“陈芝麻、烂谷子”的老旧话题。因为，早在国家机关或国家机关工作人员的职务侵权责任为《中华人民共和国民法通则》（1986年，以下简称“民法通则”）确立后不久，[2]即有学者提出国家赔偿是代位责任的观点。[3]而在《中华人民共和国国家赔偿法》（1994年，以下简称“国家赔偿法”）酝酿之际，国家赔偿责任究系国家代位责任还是国家自己责任，一度引起立法参与者的热烈讨论。最终，国家赔偿法的制定...
公共行政组织建构的合法化进路
行政组织 合法化 民主代议模式 开放反思模式
2012/11/19
对待现代国家公共行政组织建构的合法化问题, 有一种形式法治主义的主张,即通过民主代议机关的合法化模式。这种模式在方法论上有单一原因论、理想的形式规范主义和绝对的建构理性主义之倾向, 它在解决当下中国行政组织无序的诸多问题方面力有未逮。而在实践中, 另外一种可以称为开放反思的合法化模式的进路, 以其多向原因论、经验的实质规范主义和复合理性主义之方法论倾向, 在相当程度上发挥着重要功能。它并非彻底否定...
罗马法中的人与人格是一种关于身份的理论， 在法国民法典中也没有人格权的规定。人格权是伦理学发展到一定阶段并随着民法在技术上的成熟而在德国民法典中最终确立的， 康德的人格主义伦理学构成了德国民法典的精神基础。精神基础与制度基础的分离使得人格权进入法典面临诸多技术上的障碍。人格权的伦理内涵在于人的尊严， 人格权的客体是“人的伦理价值”， 人格权中的人只能是自然人， 法人不具有伦理上的人格。人具有尊严，...
法人本质学说评判——兼论民法典法人制度设计的基本思路
法人本质 拟制说 实在说 否认说
2012/11/19
事物的本质可以是唯一的，但关于事物本质的认识和承诺却只能是多重的，这些认识和承诺共同帮助人们趋近于对事物的客观认识。大陆法系在理论上已经形成了三种比较成熟的法人本质学说，即拟制说、实在说和否认说。它们立基于不同的理论背景，着眼于不同的时代主题，内生着各自的理论优势与局限。在法人制度设计的实践中，不能拘泥于任何一种理论，而应实现对理论的超越与综合，给出解决生活中问题的最优方案。
论法律经济学的研究方法论
法律经济学 逻辑起点 认识论基础 学术认知立场
2012/3/27
法律经济学的研究方法论包括了研究的逻辑起点、研究的认识论基础和研究的学术认知立场三个部分.研究的逻辑起点是一门学科研究中最基本、最简单的质的规定.法律经济学的逻辑起点是"个体总是进行理性选择"这一"命题",对该命题具体内涵的理解在法律经济学中主要有四种.研究的认识论基础涉及研究者对何为个体对知识的真正认识以及如何获取这些真正认识的基本观念,包括实证主义、规范主义和实用主义三种.法律经济学中的不同流...
具体法学的追求
2007/8/22
四年前，我在法律出版社出版了一部法学随笔集《具体法治》，刘仁文教授曾发表评论，专门拈出“具体”一词加以阐发。此后他在一家报纸上撰写专栏文章，专栏名称便是“具体权
利”，现在，他又把这个专栏名称变成了一本新文集的名字。也许读者仍然会提出这样的问题，“具体法治”也好，“具体权利”也好，这种以“具体”字眼相标榜的法学研究“进路”(approach，或许可以不避夸大地名之为“具体派”)究竟意味着怎样的学...